Transazioni M&A come elemento della strategia aziendale

«Dr. Axel Wahl LL.M. è Partner nazionale dello studio legale internazionale Willkie, Farr & Gallagher LLP con sede a Francoforte. Consiglia le aziende su questioni di diritto societario e in relazione a transazioni di M&A nazionali e internazionali.»

Il significato di acquisizioni e cessioni di partecipazioni societarie, nonché la costituzione di joint venture, è aumentato notevolmente negli ultimi anni come parte della strategia aziendale per le imprese di medie dimensioni. Data la complessità di queste transazioni, è importante evitare insidie.

A.  Introduzione

Il termine M&A, abbreviazione di Mergers & Acquisitions, deriva dall'inglese e indica fusioni e acquisizioni. Con questo termine si intendono i cambiamenti nella struttura proprietaria attraverso la fusione di due aziende precedentemente autonome (merger) o l'acquisto (parziale) di un'azienda da parte di un concorrente o di un investitore finanziario (acquisition). Anche la costituzione di joint venture (cosiddette joint ventures) rientra in questa area giuridica.

Il significato delle transazioni di M&A per le imprese di medie dimensioni è notevolmente aumentato negli ultimi anni. Dal punto di vista di un'azienda di medie dimensioni, una transazione di M&A può essere considerata in particolare per il raggiungimento dei seguenti obiettivi strategici:

- Generazione di capitale proprio per lo sviluppo ulteriore dell'azienda
- Raggruppamento di know-how in una joint venture
- Vendita di una divisione aziendale nell'ambito di una ristrutturazione strategica
- Crescita aziendale
- Successione aziendale

A causa della complessità legale, dei volumi elevati di transazioni e dei rischi connessi, è fondamentale una pianificazione accurata e un accompagnamento del processo di M&A. Questo contributo presenta, attraverso alcuni esempi, possibili insidie e alternative di strutturazione.

B.  Finanziamento tramite capitale proprio

Il finanziamento aziendale tramite capitale proprio può rappresentare un'alternativa interessante al finanziamento tramite prestiti o obbligazioni per le PMI. A tal fine, nell'ambito di un aumento di capitale, possono essere emerse nuove quote della società a uno o più investitori. Questo è particolarmente rilevante nei casi in cui i costi di un prestito o di un finanziamento sul mercato dei capitali siano elevati e le restrizioni conseguenti alla gestione aziendale (ad esempio, attraverso l'imposizione di indicatori di performance) siano indesiderate.

La partecipazione di un investitore come socio accomandatario richiede una regolamentazione completa dei diritti e doveri reciproci, affinché una gestione aziendale di successo possa essere garantita anche in futuro. Oltre a eventuali modifiche dello statuto societario, di norma si conclude un accordo tra soci (Shareholders’ Agreement). Lo scopo di questo accordo separato è di regolare la gestione aziendale e le relazioni tra soci. Rispetto all'inclusione di tali disposizioni nello statuto, un accordo tra soci non è soggetto all'obbligo di pubblicazione nel registro delle imprese.

Per tali partecipazioni, sono principalmente considerati investitori finanziari. Questi detengono una partecipazione per circa 3-7 anni, prima di cederla. Per evitare che il socio rimanente si trovi, dopo l'uscita dell'investitore finanziario, a confrontarsi con un nuovo socio indesiderato, anche l'uscita deve essere contrattualmente ben definita, ad esempio prevedendo opzioni call/put o diritti di prelazione. La risoluzione di conflitti tra soci richiede inoltre regolamentazioni dettagliate, per le quali esistono meccanismi consolidati.

C.  Joint Venture

Un buon modo per esplorare nuovi mercati o sfruttare opportunità di business può essere la costituzione di una joint venture con uno o più partner. La creazione di una joint venture può essere utile, ad esempio, per mettere insieme diverse competenze o per generare risorse per un investimento previsto.

Anche in questo caso, è necessaria una regolamentazione contrattuale completa in un accordo tra soci. Rispetto a un investimento da parte di un investitore finanziario, in una collaborazione tra concorrenti prevalgono principalmente questioni relative alla protezione del know-how o all'uso di brevetti sviluppati, ecc. È inoltre fondamentale regolamentare con attenzione come il concorso tra le parti possa essere efficacemente e lealmente limitato o impedito, nel rispetto delle norme antitrust.

D.  Acquisizioni e cessioni strategiche

Lo sviluppo di un'azienda può arrivare a un punto in cui è sensato concentrarsi sul core business. D'altra parte, l'azienda può aver raggiunto i limiti di una crescita organica o può aspettarsi vantaggi (soprattutto sinergie) dall'acquisto di un'altra impresa. Nel primo caso, si può considerare la cessione di parti dell'azienda, nel secondo casi, acquisizioni strategiche.

I.  Situazione di vendita

Se il venditore decide per una vendita parziale (o, perché manca un successore idoneo, per una vendita completa), si pongono molte domande che rendono indispensabile una gestione accurata del processo. Ad esempio, la parte dell'azienda destinata alla vendita potrebbe dover essere separata dal resto dell'impresa tramite una cosiddetta carve-out, per isolare i rischi. Questo processo può sollevare questioni legali molto complesse. Se entrambe le parti condividono brevetti o servizi, bisogna regolamentare come proseguire o sostituire tali utilizzi dopo la separazione.

La protezione del know-how durante il processo di vendita è particolarmente delicata, soprattutto per aziende nel settore high-tech. È importante stipulare accordi di riservatezza per garantire la massima tutela del venditore, anche contro il rischio di furto di personale chiave. È inoltre necessario preparare un'analisi approfondita dell'azienda in vendita (Due Diligence), sia dal punto di vista finanziario che legale. È fondamentale pianificare quali informazioni divulgare, quando e a chi. Per dati altamente sensibili, si può considerare l'adozione di misure di protezione particolari, come limitare l'accesso a determinate persone o consentire solo consultazioni.

Infine, per ridurre al minimo i rischi di responsabilità, è importante divulgare documenti rilevanti e strutturare con attenzione il contratto di compravendita. Particolare attenzione va posta alle garanzie e alle limitazioni di responsabilità previste nel contratto. La conoscenza del settore aiuta a implementare meccanismi efficaci di limitazione della responsabilità e a escludere garanzie su questioni di particolare delicatezza.

II.  Situazione di acquisto

In fase di acquisto, è prioritario garantire che l'acquirente riceva la controprestazione promessa in cambio del prezzo. Parallelamente, l'acquirente deve individuare, attraverso la Due Diligence, i rischi finanziari e legali connessi alla transazione. Se l'acquirente intende acquistare un'azienda per acquisire know-how su un metodo innovativo, deve valutare se il venditore possiede i brevetti e le autorizzazioni necessarie, e determinarne la portata e la durata. È inoltre importante garantire il trasferimento di tali diritti e licenze nel corso dell'acquisto. In questa fase, bisogna identificare i possibili rischi di responsabilità e considerare correttamente gli interessi di entrambe le parti, senza ritardare o bloccare una transazione economicamente valida. La negoziazione delle varie clausole del contratto di compravendita riveste un ruolo fondamentale.

E.  Conclusioni

Le transazioni di M&A possono rappresentare un aspetto utile nello sviluppo aziendale. Offrono molte opportunità di riposizionamento e di generazione di liquidità. Tuttavia, comportano anche rischi che possono mettere in pericolo l'esistenza stessa di un'azienda funzionante. Perciò, si può affermare che un buon consiglio può essere costoso, ma un consiglio sbagliato può esserlo molto di più. La consulenza di un professionista esperto è senza dubbio un investimento per ridurre i rischi, e influisce positivamente e rapidamente sull'andamento della transazione e sul suo successo economico. In particolare, consulenti esperti possono proporre soluzioni per conciliare interessi divergenti e garantire una gestione efficiente e senza intoppi, minimizzando così gli effetti negativi sull'attività aziendale.

„Il Dott. Axel Wahl LL.M. è Partner nazionale dello studio legale internazionale Willkie, Farr & Gallagher LLP con sede a Francoforte. Consiglia aziende su questioni societarie e su transazioni di M&A nazionali e internazionali.“